NeboРечь пойдёт об исходном коде программы (в контексте Статьи 1296. Пункт 3.)


Вопрос 1: Означает ли это, что Заказчик, по-любому, имеет право
на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии
на исходный код программы.
Обязан ли я передать ему исходный код программы?

Получается, заказчик имеет право видеть исходный код программы?
Менять его не имеет права, но обладать и видеть может,
на условиях неисключительной лицензии. Так? Или нет так?


Вопрос 2: Что такое простая (неисключительная) лицензия.
Где в законе её точное определение применительно к исходному коду программы?
ПМСМ:
"Использовать для собственных нужд" - это означает всего лишь "использовать", и ничего более. То есть, пользоваться программой. Если в договоре не сказано, что исполнитель обязуется передать исходные тексты программы, то право на получение исходного кода программы у заказчика не возникает, если он имеет возможность использовать программу без исходного кода. Однако, если отсутствие исходного кода создает препятствия в использовании программы, то возникает такое право.

Простая (неисключительная) лицензия - это право на использование продукта, которое не предусматривает возможности предоставление (передачу) аналогичного права третьим лицам. Исключительная же лицензия предоставляет такое право:
Википедия - лицензияПри исключительной лицензии лицензиату передаётся право на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату; при неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам.

Нормативных актов сейчас под рукой нет, приведу ссылки попозже.

NeboЗря, конечно, законодатели изначально не оставили все исключительные и неисключительные права по договору подряда за разработчиком.Nebo, что Вы такое говорите? :)
Если все-все-все права остаются только у разработчика, а у заказчика вообще никаких (в том числе, отсутствует право использовать разработанный продукт), то какой интерес заказчику вообще заключать такой договор, по которому он, то есть, заказчик, вообще ничего не получает, а только платит деньги?

"По умолчанию" заказчик получает неисключительное право, предоставляющее возможность ему ИСПОЛЬЗОВАТЬ продукт. Права продавать этот продукт у него нет. Если без предоставления исходных кодов невозможно предоставить право использования продукта (как, например, в конфигурациях 1С), то да, исходный код должен быть предоставлен для обеспечения неисключительного права. Если же исходный код написан, например, на C++ или Делфи, то можно предоставить в пользование только скомпилированную программу - без исходного кода, и это не создаст препятствий в ее использовании.

Исключительное право предоставляет право продавать продукт, а если сказать точнее, то продавать НЕИСКЛЮЧИТЕЛЬНОЕ ПРАВО на этот продукт. Причем, факт однажды совершенной такой продажи не лишает обладателя исключительного права возможности продавать его еще и еще. А у обладателя неисключительного права имеется возможность только использовать. Продать свое право третьему лицу по умолчанию он не имеет.

Хотя, неисключительное право может быть расширено с согласия обладателя исключительного права. Обладатель исключительного права может, например, разрешить или запретить передачу неисключительного права третьему лицу с утратой такого права тем, кто его передал.

Статья 1228 ГК РФ3. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Сначала хотел процитировать статьи из ГК РФ, имеющие отношение к теме, потом понял, что получится жуткий оверквотинг. Потому что цитировать придется всю четвертую часть ГК РФ. Лучше просто прочитать IV часть ГК РФ.

NeboНу вот в случае пункта №3, похоже, закон просто без обсуждения, оставляет
за заказчиком неисключительные права на исходный код.За заказчиком ЧЕГО ? Права использования продукта? Ну так это и есть "неисключительное право". Оно возникает не на исходный код, а на результат интеллектуальной деятельности - то есть, на программу, которая должна что-то делать, принося пользу тому, кто заказал ее разработку. Если изначально в договоре обладателем исключительного права (то есть, разработчиком) не было дано обязательство предоставить исходный код заказчику, то он этот код предоставлять не обязан. При условии, что без предоставления исходного кода программа сможет работать (то есть, сможет ИСПОЛЬЗОВАТЬСЯ заказчиком).

Я уже процитировал выдержку из ГК РФ, из которой следует, что изначально исключительные права на результат интеллектуальной деятельности возникают у автора. По этой причине, например, программисты, работающие в софтверных компаниях, создают код и программные модули, исключительное право на которые изначально возникают у них, у программистов. Однако, если в трудовом договоре, заключенного между работодателем и программистом, либо в договоре подряда (если программист работает по договору подряда) сказано, что исключительные права на созданные в процессе труда результаты интеллектуальной деятельности переходят к работодателю, то так оно и происходит. Автор остается автором, но он может утратить исключительное право, передав его по условиям договора другому лицу.

Nebo, возможно, ваш заказчик трактует договор именно так. В таком случае Вы можете спросить его, в каком месте этого договора сказано, что исключительные права передаются ему.

iscrafmЗаконСтатья 1296. Программы для ЭВМ и базы данных, созданные по заказу

1. В случае, когда программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.Приношу извинения. Это действительно так. Уточнение - это цитата статьи не из "закона", а из ГК РФ. Вот более полная цитата:

ГК РФСтатья 1296. Программы для ЭВМ и базы данных, созданные по заказу

1. В случае, когда программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
2. В случае, когда исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи принадлежит заказчику, подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.
3. В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.
4. Автор созданных по заказу программы для ЭВМ или базы данных, которому не принадлежит исключительное право на такую программу или такую базу данных, имеет право на вознаграждение в соответствии с абзацем третьим пункта 2 статьи 1295 настоящего Кодекса.

Статья 1297. Программы для ЭВМ и базы данных, созданные при выполнении работ по договору

1. Если программа для ЭВМ или база данных создана при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали ее создание, исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное.
В этом случае заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать созданные таким образом программу или базу данных в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения. При передаче подрядчиком (исполнителем) исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных другому лицу заказчик сохраняет право использования программы или базы данных.
2. В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных передано заказчику либо указанному им третьему лицу, подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданные им программу или базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права, если договором не предусмотрено иное.
3. Автор указанных в пункте 1 настоящей статьи программы для ЭВМ или базы данных, которому не принадлежит исключительное право на такую программу или такую базу данных, имеет право на вознаграждение в соответствии с абзацем третьим пункта 2 статьи 1295 настоящего Кодекса.

ПМСМ, в договоре следует явно прописывать, кто и какие права приобретает на разрабатываемое ПО и данные. Тогда не придется впоследствии ломать голову над запутанными и местами противоречивыми требованиями законодательства.

Хочу обратить внимание на нюанс, возникающий между программистом, работающим по трудовому договору, и работодателем. Если в должностных инструкциях не указано, что данный работник занимается разработкой программ для работодателя (например, написано, что он занимается техподдержкой, что не предусматривает разработку программ, либо сопровождением, что подразумевает внесение изменений в ранее уже разработанный продукт), либо должностные инструкции просто отсутствуют, либо нет подписи работника, что работник с ними ознакомился, либо нет отдельного проектного документа со служебным заданием на разработку программы, то существует вероятность, что в суде будет доказано, что исключительные права на разработанное ПО принадлежат программисту, а не его работодателю.

И вот еще по теме цитата косультации Т.И.Зайцевой, главного консультанта Нотариальной палаты Свердловской области:
цитатаСогласно ст. 1261 ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
Правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или на базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Программы для ЭВМ и базы данных, в которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, государственной регистрации не подлежат. Лицо, подавшее заявку на государственную регистрацию (заявитель), несет ответственность за разглашение сведений о программах для ЭВМ и базах данных, в которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, в соответствии с законодательством РФ.
Заявка на государственную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных (заявка на регистрацию) должна относиться к одной программе для ЭВМ или к одной базе данных.
Заявка на регистрацию должна содержать:
- заявление о государственной регистрации программы для ЭВМ или базы данных с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, и места жительства или места нахождения каждого из них;
- депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ или базу данных, включая реферат;
- документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном размере или наличие оснований для освобождения от уплаты государственной пошлины, либо для уменьшения ее размера, либо для отсрочки ее уплаты.
Правила оформления заявки на регистрацию устанавливает федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.
На основании заявки на регистрацию федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности проверяет наличие необходимых документов и материалов, их соответствие требованиям закона. При положительном результате проверки указанный федеральный орган вносит программу для ЭВМ или базу данных соответственно в Реестр программ для ЭВМ и в Реестр баз данных, выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации и публикует сведения о зарегистрированных программе для ЭВМ или базе данных в официальном бюллетене этого органа.
По запросу указанного федерального органа либо по собственной инициативе автор или иной правообладатель вправе до публикации сведений в официальном бюллетене дополнять, уточнять и исправлять документы и материалы, содержащиеся в заявке на регистрацию.
Порядок государственной регистрации программ для ЭВМ и баз данных, формы свидетельств о государственной регистрации, перечень указываемых в них сведений и перечень сведений, публикуемых в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.
Договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных и переход исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Сведения об изменении обладателя исключительного права вносятся в Реестр программ для ЭВМ или в Реестр баз данных на основании зарегистрированного договора или иного правоустанавливающего документа и публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Сведения, внесенные в Реестр программ для ЭВМ или в Реестр баз данных, считаются достоверными, поскольку не доказано иное. Ответственность за достоверность предоставленных для государственной регистрации сведений несет заявитель.